作者：李欣博 專利代理人、美國紐約州律師

最近關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)訴前禁令的問題接到了很多的咨詢，就這個問題，在這里作一個梳理，供讀者參考。

知識產(chǎn)權(quán)在我國是可以通過訴前臨時措施獲得保護的，訴前臨時措施主要包括：1.訴前禁令（訴前行為保全）2.訴前證據(jù)保全3.訴前財產(chǎn)保全三種方式。主要依據(jù)的法律有《民事訴訟法》、《最高人民法院關(guān)于對訴前停止侵犯專利權(quán)行為適用法律問題的若干規(guī)定》（法釋〔２００１〕２０號）（下稱商標(biāo)解釋）以及《最高人民法院關(guān)于訴前停止侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)行為和保全證據(jù)適用法律問題的解釋》（法釋〔２００２〕２號）（下稱專利解釋）。其中，咨詢最多的就是訴前禁令相關(guān)的問題。

1、申請訴前禁令的要求和管轄?

申請訴前禁令應(yīng)當(dāng)由權(quán)利人或利害關(guān)系人遞交書面申請，根據(jù)上述司法解釋規(guī)定載明相應(yīng)事項，提交相應(yīng)證據(jù)，向有管轄權(quán)的人民法院提出，并交納訴訟費用。在商標(biāo)解釋中，提出的法院為侵權(quán)行為地或者被申請人住所地對商標(biāo)案件有管轄權(quán)的人民法院；在專利解釋中，提出的法院為有專利侵權(quán)案件管轄權(quán)的人民法院。

2、申請訴前禁令的案由?

根據(jù)《民事案件案由規(guī)定》，申請人可以以申請訴前停止侵害專利權(quán)、申請訴前停止侵害注冊商標(biāo)專用權(quán)、申請訴前停止侵害著作權(quán)、申請訴前停止侵害植物新品種權(quán)的案由，申請訴前禁令。

3、申請訴前禁令必須提供擔(dān)保?

是的，提出訴前禁令申請時申請人應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保，不提供的，駁回申請。

4、申請訴前禁令的擔(dān)保數(shù)額？

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》一百五十二條的規(guī)定，申請訴前行為保全的，擔(dān)保的數(shù)額由人民法院根據(jù)案件的具體情況決定。當(dāng)然，法院的決定也是有依據(jù)的，《關(guān)于當(dāng)前經(jīng)濟形勢下知識產(chǎn)權(quán)審判服務(wù)大局若干問題的意見》中就規(guī)定：“擔(dān)保金額的確定既要合理又要有效，主要考慮禁令實施后對被申請人可能造成的損失，也可以參考申請人的索賠數(shù)額?！?/span>

5、提出訴前禁令的時間？

一般提出訴前禁令的時間是侵權(quán)訴訟提出前。那么在訴訟時是否可以提出呢？在專利解釋中規(guī)定訴前禁令和專利侵權(quán)訴訟可以同時提出。商標(biāo)解釋中規(guī)定“如果在提起侵權(quán)訴訟時或訴訟中申請臨時禁令的”，可以看出，臨時禁令（訴中行為保全）和商標(biāo)侵權(quán)訴訟可以同時提出。

6、被申請人的反擔(dān)保是否有用？

需要注意的是，訴前禁令是針對侵權(quán)行為發(fā)出的禁令，比之于財產(chǎn)糾紛案件的保全，財產(chǎn)糾紛案件中被申請人提供反擔(dān)保，法院就應(yīng)當(dāng)解除保全。那么，在訴前禁令案件中，如果被申請人提供反擔(dān)保是否可以解除？上述司法解釋出現(xiàn)了分歧，在商標(biāo)解釋中，規(guī)定不因被申請人的反擔(dān)保解除臨時禁令，但是申請人同意的除外。而在專利解釋中，直接規(guī)定不因被申請人的反擔(dān)保解除臨時禁令，沒有例外規(guī)定。

7、被申請人是否有答辯機會？

在裁定是否適用訴前禁令時，法院沒有明確規(guī)定被申請人有權(quán)答辯，根據(jù)法律規(guī)定，裁定的時限是四十八小時，在這個時限內(nèi)要作出一個答辯的可能性是比較小的。但是在專利解釋中又規(guī)定，人民法院在四十八小時內(nèi)如果需要核對有關(guān)事實的，可以傳喚單方和雙方當(dāng)事人進行詢問。如果法院傳喚被申請人詢問，這個過程中，被申請人就可以及時的進行一個答辯了。

8、訴前禁令的效力期限？

而該裁定的效力，如果沒有規(guī)定停止具體行為的具體期限，會維持到終審法律文書生效為止。如果規(guī)定了停止具體行為的具體期限，期限屆滿時，法院也可以根據(jù)當(dāng)事人請求作出繼續(xù)停止有關(guān)行為的裁定。

9、被申請人的救濟方式？

作為被申請人的救濟方式，在收到法院的裁定后十日內(nèi)被申請人可以申請復(fù)議，但是復(fù)議期間不停止裁定執(zhí)行。為了防止惡意提起訴前禁令，司法解釋也規(guī)定了采取訴前禁令措施后十五日內(nèi)不起訴的，法院應(yīng)當(dāng)解除裁定采取的措施，同時，被申請人也可以提出損害賠償請求。申請人不起訴或者申請錯誤造成被申請人損失的，被申請人可以在民事侵權(quán)糾紛的案件中提出損害賠償請求，由法院一并處理；也可以單獨以因申請訴前停止侵害專利權(quán)損害責(zé)任糾紛、因申請訴前停止侵害注冊商標(biāo)專用權(quán)損害責(zé)任糾紛、因申請訴前停止侵害著作權(quán)損害責(zé)任糾紛、因申請訴前停止侵害植物新品種權(quán)損害責(zé)任糾紛的案由單獨提出因申請知識產(chǎn)權(quán)臨時措施損害賠償?shù)脑V訟。

10、法院是否慎重采取訴前禁令？

《關(guān)于充分發(fā)揮知識產(chǎn)權(quán)審判職能作用推動社會主義文化大發(fā)展大繁榮和促進經(jīng)濟自主協(xié)調(diào)發(fā)展若干問題的意見》第16條規(guī)定“適度從嚴(yán)把握法律條件，加強程序保障，依法慎重采取訴前停止侵犯專利權(quán)措施。堅持把事實比較清楚、侵權(quán)易于判斷作為采取訴前停止侵權(quán)措施的前提條件。對于需要進行比較復(fù)雜的技術(shù)對比才能作出侵權(quán)可能性判斷的行為，不宜裁定采取責(zé)令訴前停止侵權(quán)措施?！?

《關(guān)于當(dāng)前經(jīng)濟形勢下知識產(chǎn)權(quán)審判服務(wù)大局若干問題的意見》第14條規(guī)定“特別是在專利侵權(quán)案件中，如果被申請人的行為不構(gòu)成字面侵權(quán)，其行為還需要經(jīng)進一步審理進行比較復(fù)雜的技術(shù)對比才能作出判定時，不宜裁定責(zé)令訴前停止侵犯專利權(quán)；在被申請人依法已經(jīng)另案提出確認(rèn)不侵權(quán)訴訟或者已就涉案專利提出無效宣告請求的情況下，要對被申請人主張的事實和理由進行審查，慎重裁定采取有關(guān)措施。根據(jù)案件進展情況，注意依法適時解除訴前停止侵權(quán)裁定?！?/span>

由以上司法解釋可以看出，在專利案件中，關(guān)于訴前禁令的適用法院還是比較慎重的。

11、訴前禁令支持比例？

人民法院報在2013年3月29日發(fā)表的文章中說，“訴前臨時措施”裁定支持率高達85％，同時給出了全國法院臨時措施申請情況的數(shù)據(jù)表[數(shù)據(jù)表詳見http://rmfyb.chinacourt.org/paper/html/2013-03/29/content_60750.htm]，數(shù)據(jù)表如下：

以訴前禁令來說，將表中數(shù)據(jù)乘以85%，可以粗略的估算出2010年訴前禁令支持的案子約為47件，2011年110件，2012年23件。訴前禁令是需要在訴前或起訴時向法院單獨提出的，由上表可以看出，訴前禁令受理的數(shù)量本身就不是特別多，并且包括了著作權(quán)、商業(yè)秘密、商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)等多個權(quán)利種類，因此，盡管報道中給出的85%的支持率還是比較高的，但是這一數(shù)字相對于知識產(chǎn)權(quán)民事侵權(quán)的案件總數(shù)，還是相對比較少的。

12、什么是訴中臨時禁令（訴中行為保全）？

在案件處理中，我們發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人常常混淆訴前禁令和臨時禁令的概念。二者相同之處在于都是保護權(quán)利人的責(zé)令行為人停止權(quán)行為或者即將侵權(quán)的行為的臨時措施。二者的區(qū)別之處在于訴前禁令是指民事侵權(quán)案件訴訟前向法院提出責(zé)令停止侵犯知識產(chǎn)權(quán)行為的申請。而臨時禁令是指在訴訟中向法院提出責(zé)令停止侵犯知識產(chǎn)權(quán)行為的申請。商標(biāo)解釋中規(guī)定訴中的臨時禁令相關(guān)的事項，參照商標(biāo)解釋辦理，專利解釋中未提及。

13、是否有成功案例？

目前無論是訴前禁令還是訴訟中臨時禁令，在知識產(chǎn)權(quán)案件中，尤其是專利案件中，法院裁定停止侵權(quán)行為還是很慎重的。如在《最高人民法院發(fā)布14起北京、上海、廣州知識產(chǎn)權(quán)法院審結(jié)的典型案例》中，在某公司提供了現(xiàn)金擔(dān)保后，法院對某公司奶粉罐的“容器”的外觀設(shè)計專利權(quán)作出了訴前禁令。法院還是會綜合考慮專利的穩(wěn)定性、侵權(quán)的可能性、是否會給申請人合法權(quán)益造成難以彌補的損害、被申請人停止有關(guān)行為是否損害社會公共利益、提供擔(dān)保情況后，在“事實比較清楚、侵權(quán)易于判斷”的前提下才會發(fā)出訴前禁令。

訴前禁令制度的建立，乃至整個臨時措施制度的建立，都更好的保護了知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的利益，當(dāng)然，這個制度本身還需要更好的協(xié)同和完善，2015年最高院也發(fā)布了《最高人民法院關(guān)于審查知識產(chǎn)權(quán)與競爭糾紛行為保全案件適用法律若干問題的解釋(征求意見稿)》以更好的完善行為保全的制度，相信通過各界的努力，未來該項制度將會發(fā)展的更加完善。

附：慎重采取訴前禁令中提到的兩個法條的全文

《關(guān)于充分發(fā)揮知識產(chǎn)權(quán)審判職能作用推動社會主義文化大發(fā)展大繁榮和促進經(jīng)濟自主協(xié)調(diào)發(fā)展若干問題的意見》第16條規(guī)定“妥善處理保護專利權(quán)與防止權(quán)利濫用的關(guān)系，依法規(guī)制濫用專利權(quán)及濫用訴前禁令制度。在依法保護專利權(quán)和保障當(dāng)事人訴權(quán)的同時，注意防止專利權(quán)人明顯違背法律目的行使權(quán)利，不正當(dāng)?shù)負p害競爭對手，妨礙公平競爭和擾亂市場秩序。對于明知其專利權(quán)屬于現(xiàn)有技術(shù)或者現(xiàn)有設(shè)計，仍然惡意向正當(dāng)實施者及其交易對象濫發(fā)侵權(quán)警告或者濫用訴權(quán)，構(gòu)成侵權(quán)的，可以視情支持受害人的損害賠償請求。適度從嚴(yán)把握法律條件，加強程序保障，依法慎重采取訴前停止侵犯專利權(quán)措施。堅持把事實比較清楚、侵權(quán)易于判斷作為采取訴前停止侵權(quán)措施的前提條件。對于需要進行比較復(fù)雜的技術(shù)對比才能作出侵權(quán)可能性判斷的行為，不宜裁定采取責(zé)令訴前停止侵權(quán)措施。在條件允許的情況下，盡可能通過聽取申請人與被申請人意見的方式對侵權(quán)可能性作出準(zhǔn)確判斷。宣告涉案專利權(quán)無效的無效請求審查決定已經(jīng)作出的，一般不得裁定采取訴前停止侵害專利權(quán)措施。”

《關(guān)于當(dāng)前經(jīng)濟形勢下知識產(chǎn)權(quán)審判服務(wù)大局若干問題的意見》第14條規(guī)定“嚴(yán)格把握法律條件，慎用訴前停止侵權(quán)措施。采取訴前停止侵權(quán)措施既要積極又要慎重，既要合理又要有效，要妥善處理有效制止侵權(quán)與維護企業(yè)正常經(jīng)營的關(guān)系。訴前停止侵權(quán)主要適用于事實比較清楚、侵權(quán)易于判斷的案件，適度從嚴(yán)掌握認(rèn)定侵權(quán)可能性的標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)達到基本確信的程度。在認(rèn)定是否會對申請人造成難以彌補的損害時，應(yīng)當(dāng)重點考慮有關(guān)損害是否可以通過金錢賠償予以彌補以及是否有可執(zhí)行的合理預(yù)期。擔(dān)保金額的確定既要合理又要有效，主要考慮禁令實施后對被申請人可能造成的損失，也可以參考申請人的索賠數(shù)額。嚴(yán)格審查被申請人的社會公共利益抗辯，一般只有在涉及公眾健康、環(huán)保以及其他重大社會利益的情況下才予考慮。訴前停止侵權(quán)涉及當(dāng)事人的重大經(jīng)濟利益和市場前景，要注意防止和規(guī)制當(dāng)事人濫用有關(guān)權(quán)利。應(yīng)考慮被訴企業(yè)的生存狀態(tài)，防止采取措施不當(dāng)使被訴企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營陷入困境。特別是在專利侵權(quán)案件中，如果被申請人的行為不構(gòu)成字面侵權(quán)，其行為還需要經(jīng)進一步審理進行比較復(fù)雜的技術(shù)對比才能作出判定時，不宜裁定責(zé)令訴前停止侵犯專利權(quán)；在被申請人依法已經(jīng)另案提出確認(rèn)不侵權(quán)訴訟或者已就涉案專利提出無效宣告請求的情況下，要對被申請人主張的事實和理由進行審查，慎重裁定采取有關(guān)措施。根據(jù)案件進展情況，注意依法適時解除訴前停止侵權(quán)裁定。加強在訴前停止侵權(quán)措施申請錯誤時對受害人的救濟，申請人未在法定期限內(nèi)起訴或者已經(jīng)實際構(gòu)成申請錯誤，受害人提起損害賠償訴訟的，應(yīng)給予受害人應(yīng)有的充分賠償。對于為阻礙他人新產(chǎn)品上市等重大經(jīng)營活動而惡意申請訴前停止侵權(quán)措施，致使他人的市場利益受到嚴(yán)重損害的情形，要注意給予受害人充分保護?！?/span>