作者：臧云霄 隆天律師事務所合伙人、副主任、專利代理人
近兩年來，筆者連續(xù)辦理了幾起計算機軟件開發(fā)合同案件，既擔任過原告的律師，也擔任過被告的律師。有的案件在一審程序即告完結，但有的案件甚至到了再審程序。雖然不同案件因為事實和證據(jù)存在較大差異，導致判決結果可能存在天壤之別，但綜合各個案件仍能總結此類案件的共性?，F(xiàn)整理一些以共享。
一、關于該類案件的案由和管轄
2008年的最高人民法院《民事案件案由規(guī)定》中將計算機軟件開發(fā)合同作為第四級案由，作為第三級案由“著作權合同糾紛”項下的次級案由。根據(jù)《合同法》列出的有名合同分類，計算機軟件開發(fā)合同又屬于技術開發(fā)合同一類中的委托開發(fā)合同，因此，也有法院將之列為同為第四類案由的“技術委托開發(fā)合同”。
不論具體案由的差異，該類案件屬于知識產(chǎn)權案件，根據(jù)2004年《最高人民法院關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》，“技術合同糾紛案件一般由中級以上人民法院管轄。各高級人民法院根據(jù)本轄區(qū)的實際情況并報經(jīng)最高人民法院批準，可以指定若干基層人民法院管轄第一審技術合同糾紛案件。”實踐中這些案件由專門審理知識產(chǎn)權案件的知識產(chǎn)權庭審理。但在有些案件中，特別是當事人聘請的律師之前并未接觸過知識產(chǎn)權案件，當事人仍按照一般合同的管轄原則向被告所在地或者合同履行地人民法院立案，如果這些管轄法院并沒有知識產(chǎn)權庭，就可能耽誤時間。在需要及時對被告進行財產(chǎn)保全或者證據(jù)保全的案件中，時間上的耽擱就可能導致不同的案件走向，需要我們特別注意。
根據(jù)2011年《上海市高級人民法院關于一審知識產(chǎn)權案件管轄的規(guī)定》，對上海市能審理知識產(chǎn)權案件基層法院進行了增加，目前規(guī)定為：浦東新區(qū)法院管轄在浦東新區(qū)、閔行法院管轄在閔行區(qū)、奉賢區(qū)、長寧區(qū)內、徐匯法院管轄在徐匯區(qū)、松江區(qū)和金山區(qū)；黃浦法院管轄在黃浦區(qū)、普陀法院管轄在靜安區(qū)、嘉定區(qū)、青浦區(qū)內的一審知識產(chǎn)權案件；楊浦區(qū)人民法院管轄在楊浦區(qū)、虹口區(qū)、閘北區(qū)、寶山區(qū)、崇明縣內的一審知識產(chǎn)權案件。
隨著《最高人民法院關于北京、上海、廣州知識產(chǎn)權法院案件管轄的規(guī)定》的出臺，北京、上海、廣州三地于2014年底2015年年初設立知識產(chǎn)權法院，計算機軟件民事糾紛案件改由知識產(chǎn)權法院管轄。但特別注意的是，廣州知識產(chǎn)權法院管轄的是除深圳市以外的計算機軟件民事糾紛案件。也就是說，從2015年開始，北京、上海和廣東省（除深圳市以外）的計算機軟件開發(fā)合同一審案件分別由這三地的知識產(chǎn)權法院管轄，其他省、自治區(qū)和直轄市的計算機軟件開發(fā)合同一審案件仍由各地設立知識產(chǎn)權審判庭的人民法院管轄。
二、該類案件的特點及辦理體會
該類案件的基礎法律關系是委托開發(fā)合同，案件審理主要適用的法律法規(guī)也較為簡單，一般適用《合同法》及《合同法》相關司法解釋、《最高人民法院關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》等進行審理。由于該類合同的標的涉及計算機軟件，會呈現(xiàn)不同于一般技術開發(fā)合同的特點，主要表現(xiàn)在：
1、專業(yè)性強，有些案件可能需要進行鑒定，案件審理時間長
由于計算機軟件的專業(yè)性強，而律師沒有相關技術背景，因此辦理此類案件的難度大，工作量大。而通曉技術的一般為開發(fā)方的技術人員，如何將晦澀難懂的技術術語通過法律語言進行闡述并準確認定事實和適用法律，需要律師與技術人員相當長時間和相當深度的溝通。雖然在某些特別復雜的案件中可以讓技術人員一同參加庭審，但技術人員論述事實的重點是否與案件爭議事實相關，需要律師事先與技術人員進行詳細溝通明確。因事實闡述一般都涉及技術內容，律師在庭審中勢必也要提及某些技術內容和技術要點，因此，盡管有技術人員輔助，律師仍需要對技術非常了解。
不僅律師可能沒有技術背景，同樣對于審理案件的法官來說，很大可能也沒有技術背景。因此，在雙方對案件重要事實爭議較大的情況下，如對已經(jīng)完成開發(fā)的工作量及開發(fā)軟件是否符合合同約定等事實的認定問題，有時需要專業(yè)機構進行鑒定。
此類案件不管標的大小，一旦進入訴訟，只要涉及技術問題，案件往往都比較復雜。另外，由于軟件開發(fā)過程中雙方參與人多為技術人員，對合同關鍵內容的確定如軟件需求、交付及驗收的時間節(jié)點、驗收方式等約定不明，或是雖有約定但并未完全按照合同約定實際履行，合同履行的隨意性較大，致使在訴訟中雙方提交的證據(jù)與合同約定的文件并不一致，需要由法院對每項事實逐個根據(jù)實際履行情況進行審查。因此，法院查明事實耗時較長，有的案件僅前期調查就要進行4、5次。
2、委托方和開發(fā)方對合同內容認識存在的偏差較大
此類案件的委托方為軟件的需求方，一般只能描述自己的需求，但并不了解計算機軟件技術及專業(yè)術語，在簽訂委托開發(fā)合同時通常也沒有仔細審查合同條款，導致合同約定內容與其真實需求之間可能存在差異，在合同履行過程中往往認為開發(fā)方按照合同開發(fā)的軟件與其心理預期不符，從而引發(fā)爭議。
3、軟件開發(fā)合同簽訂及履行過程較為復雜，合同履行過程往往改動頻繁，但改動往往難以通過書面確認
首先對軟件開發(fā)合同的簽訂和履行的大體過程進行簡單介紹。
合同簽署。軟件開發(fā)合同因為涉及內容較為復雜，實踐中一般都采取書面方式簽署，并在書面合同中對軟件的功能項進行明確，但往往非常粗略，僅是功能項、功能塊的確定。
需求調研及需求確認。軟件開發(fā)合同簽署后，委托方一般要支付一定比例的款項，由開發(fā)方對委托方的需求進行調研。開發(fā)方在前期調研的基礎上擬定委托方對軟件開發(fā)的需求，并由雙方共同確認。軟件開發(fā)需求確認是軟件開發(fā)合同履行過程的重要一環(huán)，需求確認文件也是合同的重要履行文件。需求確認是否明確、清楚、完整往往決定開發(fā)過程是否順利，并決定最終開發(fā)的軟件是否符合委托方的要求。而需求確認明確、清楚、完整一方面要依賴于委托方進行詳盡的技術交底，更要依賴于開發(fā)方與委托方的良好溝通。
開發(fā)過程中的需求調整。軟件開發(fā)需求確認后，在軟件開發(fā)過程一般情況下都要對需求進行調整，這也是較易出現(xiàn)爭議的環(huán)節(jié)。由于委托開發(fā)的軟件都是定制軟件，并非標準軟件，一般是委托方要求開發(fā)方根據(jù)企業(yè)自身特點量身定做，即使前期需求確認已經(jīng)比較明確、清楚、完整，但在實際開發(fā)過程中還是經(jīng)常因為這樣或那樣的原因而需要對需求進行調整。比如委托方可能根據(jù)開發(fā)方某一階段的工作成果或者自身需求的變化需要臨時提出修改意見，或者委托方對軟件功能的理解隨著開發(fā)工作的逐步深入發(fā)生變化而需要調整，需求調整過程往往涉及合同內容的變更，這也是計算機軟件開發(fā)的特點。由于開發(fā)方為提供服務的一方，往往考慮到業(yè)務合作的關系，而不主動要求進行確認，或者在雖然提出要求確認的意思但委托方未表示明確同意的情況下仍繼續(xù)進行后續(xù)開發(fā)，由此導致工作量變更或者軟件開發(fā)的結果與原合同約定不同，一旦發(fā)生軟件不符合合同約定、開發(fā)方未按照合同約定時間交付驗收的情況下就會引發(fā)較大的合同爭議。
4、雙方爭議大
在合同履行過程中雙方往往已經(jīng)窮其力無法解決爭議進而進入訴訟。而一旦進入訴訟程序，由于雙方對事實爭議差別較大，調解難度也非常大。
如因軟件開發(fā)進度發(fā)生爭議導致開發(fā)難以繼續(xù)的情形，一般調解非常困難。由于軟件各功能模塊之間的關聯(lián)，不同功能塊之間能事先的功能也存在相互關聯(lián)，即使某部分功能塊能實現(xiàn)功能，但其他功能快不能正常運行仍可能會導致整個軟件難以順暢運行，進而導致委托方已經(jīng)支付部分費用開發(fā)的軟件實際上用處不大或根本不能使用，委托方一般不愿意為一個不能正常使用的軟件支付費用。另一方面，開發(fā)方確實也耗費了大量人力、物力進行開發(fā)，即使合同被解除不再繼續(xù)進行，但開發(fā)方已經(jīng)付出的工作也不能完全不考慮。但對開發(fā)方已經(jīng)完成的工作量如何確定及委托方已經(jīng)支付款項如何退還，相比有形貨物而言，這類案件往往難以具體量化。或者一方從自己利益出發(fā)，提出的要求與另一方也往往存在較大差異，事實上造成雙方調解意愿不高。
三、通過辦理該類案件給當事人的建議
根據(jù)以上內容，計算機軟件開發(fā)合同的履行確實存在很多問題，如果任何一個環(huán)節(jié)未能有效預防或處理，則極有可能導致訴訟。根據(jù)筆者的辦案經(jīng)驗，此類案件中當事雙方應在如下方面注意：
1、重視合同簽訂，從源頭上盡可能避免爭議
在合同中對功能項、技術參數(shù)、標準要確定，避免使用含糊或難以確定范圍的詞語。合同應對軟件交付時間、驗收時間進行明確約定且沒有歧義，委托方的付款進度、付款節(jié)點要與開發(fā)方的開發(fā)進度相對應。同時，在合同履行過程中，對軟件開發(fā)的需求確認內容一定要清楚，每個功能項下的小的功能點要明確。
合同建議包含如下內容：
（1）軟件詳細功能模塊及配套資料
（2）明確使用軟件的用戶數(shù)，明確未來每新增一個用戶的費用等。
（3）軟件開發(fā)完成后維護費用。軟件成功開發(fā)上線后，開發(fā)方一般按照前期開發(fā)合同的百分比向委托方收取年度支持和維護費用。因此，需要明確年度支持和維護費用的收取方式，是固定費用還是根據(jù)物價指數(shù)進行調整；具體包括哪些服務內容，如升級服務、熱線支持、遠程診斷等。
（4）軟件著作權的歸屬，是歸屬委托方還是開發(fā)方。
（5）付款時間和方式
對款項支付的時間應有明確和可執(zhí)行的時間點，并沒有任何歧義，一般與開發(fā)方的開發(fā)進度一致。對尾款的支付，一般以驗收合格作為條件。
（6）明確違約責任
從委托方角度，應約定如開發(fā)方逾期不交付開發(fā)成果或交付的開發(fā)成果不符合合同約定標準情形下，委托方有權要求解除合同，并盡可能約定金錢上的違約責任。從開發(fā)方角度，應約定如軟件開發(fā)完成后如委托方逾期不驗收的法律后果及逾期不付款的違約責任。
2、充分利用法律規(guī)定來保護自己的權益。如開發(fā)方未能按照合同約定期限交付軟件的，要注意通過書面方式催告，并給對方合理的時間，一般以30日為好。如果開發(fā)方在30日內仍無法履行的，委托方可以解除合同。
3、重視書面確認
該點對開發(fā)方特別重要，此類合同中，委托方的主要合同義務是支付合同款項，主要合同權利是獲得合同約定的開發(fā)的軟件。而受托方的主要合同義務則是按時并按照合同約定向委托方交付軟件并驗收合格。因此，此類案件中受托方的舉證責任非常大。關于合同具體履行情況的確認是受托方在訴訟中獲得成功的關鍵。
委托方的任何需求調整都要明確紀錄并告知委托方，此需求調整可能導致的工作量變化及對合同履行時間的影響，讓委托方確認后再進行下一步工作。實踐中，多因為業(yè)務關系，開發(fā)方在履行中一味接受開發(fā)方的調整，或者在調整后沒有任何書面內容記錄即開始工作，一般雙方對履行內容及合同時間有爭議，就會對開發(fā)方非常不利。因為軟件開發(fā)履行過程的漫長和繁瑣，雙方往往以郵件往來，盡管如此，對某些可能涉及工作量或者可能影響軟件交付時間的變更，仍建議通過書面信函方式進行確定?；蛘呒词雇ㄟ^郵件，也要在郵件中明確相關內容，并要求委托方進行確認。實踐中，進行郵件溝通的往往是技術人員，而其關注點僅在技術對某些事實或者時間節(jié)點的確認并不重視，所發(fā)送的郵件在訴訟中起不到證明有關事實的作用，從看似主動變成被動。建議合同重要環(huán)節(jié)的履行應咨詢專業(yè)律師，盡可能保留證據(jù)，以防在訴訟中造成對己不利的法律后果。
4、重視書面工作匯報
開發(fā)方在委托方所進行的每一項工作，注意都要有書面記錄并要求委托方確認，防止出現(xiàn)爭議情況下，委托方對開發(fā)方工作的不認可。即使通過郵件來匯報工作，也要所做的具體工作內容詳細寫清楚，不能寥寥幾個字帶過。
技術區(qū)別于有形貨物，對技術內容的確認本來就存在差異，對技術的理解也易產(chǎn)生差異，這些原因導致計算機軟件開發(fā)合同履行的各個環(huán)節(jié)都可能會發(fā)生爭議，因此需要企業(yè)在簽署合同以及合同履行過程中時刻以最壞的可能來提醒自己，盡可能避免法律風險。我們律師在辦理這些案件時，在掌握法律知識的前提下，還要加強對技術的理解和學習。