作者：蘇婷瑜 商標代理人

中國作為商標申請量大國已連續(xù)十四年位居世界第一，但其中有大量的注冊商標從未有使用或者長時間閑置未使用，或者使用行為并不規(guī)范。近年來，以連續(xù)三年不使用為由撤銷注冊商標（簡稱“撤三”）的案件量明顯增多，通?？赡艿脑蛴校海?）某個商標符合在后申請人企業(yè)的發(fā)展需求，但已被他人在先注冊，在后申請人遂以連續(xù)三年未使用申請撤銷該商標，并同時遞交新申請，希望借此程序獲準在后商標的權(quán)利；（2）在先已注冊商標與在后申請商標構(gòu)成近似，并被商標局駁回，在后申請人希望以連續(xù)三年未使用為由申請撤銷在先已注冊商標，從而讓在后近似商標獲得注冊。根據(jù)北京知識產(chǎn)權(quán)法院的統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，每10件注冊商標案件中就有1件作為引證商標被提起撤三，相關(guān)媒體統(tǒng)計其成功率高達六成。

“撤三”依據(jù)的是《商標法》第四十九條的規(guī)定“注冊商標沒有正當理由連續(xù)三年不使用的，任何單位或者個人可以向商標局申請撤銷該注冊商標”，該立法目的一方面在于督促商標權(quán)利人積極地規(guī)范使用注冊商標，另一方面在于避免商標資源的閑置浪費。

實踐中，大多數(shù)的注冊商標權(quán)利人收到《關(guān)于提供注冊商標使用證據(jù)的通知》時都自稱有實際使用行為，而商標權(quán)人提供的涉及使用證據(jù)類型主要分為以下幾類：資質(zhì)類（營業(yè)執(zhí)照、檢驗報告等）、實物類（物品、外包裝等）、合同類（許可使用合同、委托加工合同、銷售合同等）、票據(jù)類（發(fā)票、收據(jù)等）、廣告類（報刊、戶外廣告等）。但根據(jù)相關(guān)數(shù)據(jù)統(tǒng)計顯示：僅兩成左右案件中提供的使用證據(jù)被相關(guān)裁定機關(guān)認為構(gòu)成商標法意義上的使用，理由主要包括兩類：一是證據(jù)形式上的問題，如未提交原件、證據(jù)涉嫌造假等等；二是不屬于商標意義上的使用，如未體現(xiàn)商標標識、未顯示使用時間、非核定商品類別上的使用、象征性使用等，不少被撤銷案件中的證據(jù)存在第一種和第二種情形的重合。

如何提供有效使用證據(jù)克服上述第二種情形？商標權(quán)人卻往往表現(xiàn)出難以適從。在撤三案件增多的環(huán)境下，本文從兩則案件出發(fā)，淺談注冊商標權(quán)利人在日常生產(chǎn)經(jīng)營活動應(yīng)當如何保存商標意義上的使用證據(jù)？旨在為部分注冊商標權(quán)利人提供大概指引。

F案：

F在2005年向商標局申請了指定使用在“玩具”商品上的組合商標（以下簡稱涉案商標）并于2009年獲準注冊。2015年某自然人以連續(xù)三年不使用為由向商標局提出了該涉案商標的撤銷申請，當商標代理人向F轉(zhuǎn)達提供使用證據(jù)通知時，被告知該涉案商標實際確實有使用行為，但卻無法提供商標代理人所建議的使用證據(jù)：合同及對應(yīng)發(fā)票，而僅能提供產(chǎn)品圖片及網(wǎng)頁介紹。據(jù)此，商標代理人向商標局遞交了如下使用證據(jù)：1.產(chǎn)品實物照片；2.產(chǎn)品外包裝；3.采購單；4.阿里巴巴網(wǎng)店網(wǎng)頁。但商標局經(jīng)審查認為，以上提供的使用證據(jù)無效，注冊商標予以撤銷。

F認為其確實有使用行為存在，對撤銷決定不服，決定進行復審。商標代理人依然建議其應(yīng)提供發(fā)票予以佐證，但F提供的發(fā)票與采購單無法一一對應(yīng)。據(jù)此，商標代理人只能向商評委遞交如下使用證據(jù)：1.產(chǎn)品實物照片；2.產(chǎn)品外包裝；3.采購單；4.發(fā)票；5.阿里巴巴網(wǎng)店網(wǎng)頁。商評委經(jīng)審理后依然裁定涉案商標予以撤銷，并在撤銷決定書中指出：證據(jù)1、2不能證明商標已經(jīng)進入商品流通領(lǐng)域，證據(jù)3、4無法對應(yīng)，在無其他證據(jù)佐證的情況下，其真實性難以確認；證據(jù)5阿里巴巴網(wǎng)店未體現(xiàn)商標。申請人遞交的在案證據(jù)不足以證明涉案商標在指定期間進行了公開、真實、合法地商業(yè)使用。后F考慮到訴訟的結(jié)果也許會維持商評委的決定，遂放棄了行政訴訟。

所幸，此案在商標代理人通知F提供使用證據(jù)的同時，還對該自然人的商標申請狀況進行了查詢，發(fā)現(xiàn)該自然人在提出撤三的同時并未及時遞交新申請，故商標代理人建議F為穩(wěn)妥起見，在準備使用證據(jù)的同時，盡早重新提交涉案商標的注冊申請。最終，F(xiàn)因重新申請把已使用多年的商標重新拿回了商標專用權(quán)。

G案：

G在2007年申請了指定使用在“計算機、電子字典”等商品上的文字商標，并于2009年獲準注冊。2016年，某自然人以連續(xù)三年不使用為由向商標局提出撤銷涉案商標的申請。當商標代理人向G轉(zhuǎn)達提供使用證據(jù)的通知時，被告知有實際使用行為。商標代理人建議G提供合同、發(fā)票及產(chǎn)品實物照片。據(jù)此，商標代理人向商標局遞交了以下使用證據(jù)：1.銷售合同；2.發(fā)票；3.產(chǎn)品實物照片，形成了完整的一一對應(yīng)的證據(jù)鏈。商標局經(jīng)審理認為：G提供的商標使用證據(jù)有效，注冊商標不予撤銷。

以上兩則案例，注冊商標權(quán)人都有實際使用行為，但F可能由于企業(yè)管理不規(guī)范等多方面原因，能夠提供的有力證據(jù)不足，致使使用證據(jù)證明力較低，最終導致自己確實實際使用的涉案商標被撤銷。而G因為企業(yè)管理規(guī)范，在遇到他人提出“撤三”申請時，能夠提供有效證據(jù)證明涉案商標的實際使用。可見，注冊商標的證據(jù)保存何等重要。

那么，注冊商標權(quán)人在日常生產(chǎn)經(jīng)營過程中應(yīng)當如何保存使用證據(jù)？根據(jù)《商標法》第四十八條[1]和《商標審理標準》第七章[2]的相關(guān)規(guī)定，筆者總結(jié)建議提供三類證據(jù)：1、證明涉案商標使用主體的證據(jù)，2、證明涉案商標進行了商標法意義上的使用證據(jù)，3、證明涉案商標價值的證據(jù)。其中，對于第2類證據(jù)的提供，特別建議如下：

1、使用的商標應(yīng)盡量與商標注冊證書上保持一致；

2、使用應(yīng)當突出顯示商標標識、時間、產(chǎn)品或服務(wù)名稱；

3、使用行為應(yīng)當是公開的流通領(lǐng)域；

4、認可的使用范圍僅限于中國大陸；

5、證據(jù)材料可以保存原件的，一定要保留原件，原件將可能滅失的，請保存好經(jīng)公證的復印件；

6、商標的使用不僅局限于注冊商標權(quán)人的使用，還包括被許可人的有效使用行為，但應(yīng)提供許可備案證明文件。

7、保存證據(jù)材料的基本思路，形成完成的一一對應(yīng)的證據(jù)鏈，如交易文書及對應(yīng)發(fā)票、產(chǎn)品或服務(wù)照片等，且應(yīng)當顯示使用時間、商標標識、使用商品或服務(wù)名稱。

8、由專人負責日常管理商標事務(wù)，妥善保存使用材料。

注：

[1]《商標法》第四十八條：“商標的使用，是指將商標用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中，用于識別來源的行為?！?

[2]《商標審理標準》第七章：“商標使用在指定商品上的具體表現(xiàn)形式有：（1）采取直接貼附、刻印、烙印或者編織等方式將商標附著在商品、商品包裝、容器、標簽等上，或者使用在商品附加標牌、產(chǎn)品說明書、介紹手冊、價目表等上；（2）商標使用在與商品銷售有聯(lián)系的交易文書上，包括使用在商品銷售合同、發(fā)票、票據(jù)、收據(jù)、商品進出口檢驗檢疫證明、報關(guān)單據(jù)等上；（3）商標使用在廣播、電視等媒體上，或者在公開發(fā)行的出版物中發(fā)布，以及以廣告牌、郵寄廣告或者其他廣告方式為商標或者使用商標的商品進行的廣告宣傳；（4）商標在展覽會、博覽會上使用，包括在展覽會、博覽會上提供的使用該商標的印刷品以及其他資料；（5）其他符合法律規(guī)定的商標使用形式?！?