作者：惠博 商標代理人

誠實信用原則是民法的一項基本原則，商標法第三十二條即是貫徹誠實信用原則，體現(xiàn)了對在先使用并有一定影響的未注冊商標的保護。

在此，筆者通過對一個案例的淺析，幫助權利人了解在先使用商標權利的保護條件，從而更好的保護自身的商標權益及應對惡意搶注商標的行徑。

在第11890326號“快牙及圖”商標無效宣告行政訴訟案件中，北京市高級人民法院認定，鄰動科技公司的“快牙及圖”商標與爭議商標在視覺上基本無差異，屬于相同的商標標志；鄰動科技公司提供的證據(jù)可以證明在爭議商標申請日前其“快牙及圖”商標在與爭議商標指定使用的相同或類似服務上形成了一定影響；安奇科技公司與鄰動科技公司經(jīng)營領域相同，其應當知道鄰動科技公司已經(jīng)在先使用并有一定影響的商標，主觀惡意明顯。因此，認定了爭議商標系以不正當手段惡意搶注他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標。（[(2016]京行終4625號）

在上述案例可見，對于以注冊原則為商標注冊制度的基本確權原則的我國而言，要實現(xiàn)未注冊商標的保護需要滿足較為嚴苛的條件。

首先，未注冊商標必須是已經(jīng)使用并有一定影響的。由于制止他人以不正當手段搶注，屬于注冊原則的例外，因此，要求未注冊商標必須已經(jīng)使用，這是對未注冊商標提供保護的一個基本前提。同時，要求未注冊商標需要具有“一定影響”，系在一定的地域范圍內為一定范圍內的相關公眾所知曉，這是對未注冊商標保護的必要條件。那么這里的商標使用是否包含被動使用呢？筆者認為，商標法的相關法律規(guī)定并未排除商標的被動使用，因此，在不違背商標權人意志的情況下，商標的被動使用行為的合法性應當予以承認。

其次，系爭商標必須是以不正當手段搶先注冊的?！安徽斒侄巍北砻鞯氖且环N明知或應知的心理狀態(tài)，即通常所說的惡意?！懊髦钡那闆r比較容易認定，可以通過以下因素予以證明：銷售地域相同或接近、廣告宣傳覆蓋系爭商標申請人所在地、與具有獨創(chuàng)性的商標完全或者基本相同又無合理解釋、使用中存在對在先使用商標的刻意攀附等。上述案件中，法院則根據(jù)兩公司“經(jīng)營領域相同”，認定系爭商標所有人具有主觀惡意。但是如果有證據(jù)可以證明當事人純粹是出于善意的注冊和使用行為，則可能會準予商標的注冊，在第4571897號“同記陶然”商標爭議行政糾紛一案中就作此認定。（[2014]高行(知)終字第2581號）

前述兩個要件是以三十二條對未注冊商標提供保護的必要條件，缺一不可。同時，這兩個要件之間又具有內在的聯(lián)系：商標正是因為具有一定影響，從而具備一定商業(yè)價值，才成為他人不正當搶注的目標，“一定影響”可以成為判斷“不正當手段”的一個事實；搶注人注冊商標后，又往往進行一些“不正當”行為，意圖發(fā)揮商標已經(jīng)確立起來的“一定影響”。因此，企業(yè)在進行自身品牌建設的同時，一定不要忘記對自己品牌的保護，不要輕易讓別人動了自己的奶酪。